Ситуация, когда после заключения контракта внезапно взлетают цены на сырье, логистику или комплектующие — один из главных страхов любого поставщика. Работать себе в убыток или срывать обязательства не хочется никому. Но такова жизнь, такое случается, и даже гораздо чаще, чем нам с вами хотелось бы.
В сфере государственных и корпоративных закупок этот кризис имеет юридические сценарии решения. Как правило, паника у поставщика возникает из-за мифа, что цена в тендере — это приговор, не подлежащий обжалованию и пересмотру. Это не совсем так.
Законодательство предусматривает механизмы адаптации, но интонация, с которой вы начнете этот разговор с заказчиком, и знание нормативной базы имеют решающее значение. Давайте разбираться, как действовать поставщику по 44-ФЗ и 223-ФЗ, если себестоимость продукта внезапно выросла.
Ситуация первая: вы работаете по 44-ФЗ
Сфера государственных и муниципальных закупок регулируется наиболее строго. Здесь действует принцип «твердой цены», и любые корректировки в процессе исполнения находятся под пристальным вниманием контролирующих органов.
Можно ли изменить цену контракта?
Базовое правило гласит: изменение существенных условий контракта по 44-ФЗ при его исполнении не допускается (ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ). Цена — безусловно, существенное условие. Но из этого правила есть несколько важных исключений.
- Колебания в пределах 10%. Если по предложению заказчика меняется объем поставки, вы можете пропорционально изменить цену (не более чем на 10%). Это работает, если такая возможность заранее прописана в закупочной документации. Важно: цена единицы товара при этом должна оставаться неизменной.
- Рост регулируемых тарифов. Если себестоимость выросла из-за изменения государством тарифов на электроэнергию, воду или транспортные перевозки, цена контракта может быть скорректирована соразмерно этому росту. Здесь лимит в 10% не действует.
- Строительные контракты. Для долгосрочных контрактов на стройку, реконструкцию или капремонт существует механизм существенной корректировки. В случае независящих от сторон обстоятельств (например, удорожание стройматериалов) цену можно увеличить вплоть до 30%. Это закреплено в пунктах 8 и 9 части 1 статьи 95 44-ФЗ.
- Снижение цены без изменения объема. Это частный случай, но в рамках изменения несущественных условий контракта по 44-ФЗ стороны могут договориться о простом снижении стоимости (п. 1.1 ст. 95). Выгода поставщика здесь сомнительна, но в ряде тупиковых ситуаций лучше минимизировать убытки.
Что делать, если поставлять товар стало катастрофически невыгодно
Рассмотрим три варианта действий, если вам нужно изменить условия контракта по 44-ФЗ из-за резкого скачка рыночных цен, а формальных оснований для пересмотра условий контракта нет.
Вариант 1. Односторонний отказ от исполнения контракта Если продолжение поставок ведет к неминуемому банкротству, этот шаг становится вынужденной мерой. Гражданский кодекс и статья 95 44-ФЗ допускают расторжение контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа, если это предусмотрено самим договором. Здесь важно понимать риски: вы, скорее всего, попадете в Реестр недобросовестных поставщиков (РНП) с потерей права участвовать в торгах на два года. Однако если контракт изначально содержал условие о возможности отказа, и вы действуете строго по процедуре, устоять в суде реально.
Вариант 2. Расторжение по соглашению сторон Самый цивилизованный путь. Если рынок «перегрет», и всем очевидно, что по старым ценам товара нет, и поступлений по старым ценам не предвидится, скорее всего заказчик будет заинтересован не в судах и санкциях, а в быстром проведении новой закупки по актуальным ценам. Конечно, переговоры должны строиться на предоставлении подтверждающих документов: прайс-листов заводов-изготовителей, биржевых сводок, коммерческих предложений и т.д. Если вы пойдёте на такой шаг до срыва сроков поставки, у вас есть шанс сохранить деловую репутацию.
Вариант 3. Форс-мажор. Обратите внимание: согласно позиции Минфина (Письмо от 20 августа 2018 г. № 24-03-07/58933), предпринимательские риски, включая инфляцию и скачки рыночных цен, не являются обстоятельствами непреодолимой силы. Форс-мажор — это стихийные бедствия, войны, эпидемии, решения властей, делающие исполнение физически невозможным. Если рост себестоимости не вызван именно такими явлениями, ссылаться на форс-мажор бесполезно.
Как рассчитать риски перед тендером
Чтобы не уйти в минус после заключения контракта, тщательно проанализируйте все факторы и учтите возможные риски
- Фиксируйте цену. При подготовке заявки запрашивайте у поставщиков сырья или дилеров гарантийные письма о фиксации цены на период действия контракта (или хотя бы на ближайший квартал).
- Индексируйте затраты. Закладывайте в расчеты индекс потребительских цен и отраслевые прогнозы. Если контракт длительный, нельзя рассчитывать цену, исходя из его себестоимости на данный момент.
- Читайте документацию. Проверьте, прописана ли в проекте контракта возможность изменения цены в пределах 10%. Это ваша будущая страховочная соломинка.
Ситуация вторая: вы работаете по 223-ФЗ
Корпоративные закупки по Федеральному закону № 223-ФЗ дают сторонам гораздо больше пространства для маневра. Здесь принцип свободы договора проявляется ярче, но лишь в тех границах, которые сам заказчик установил в своем Положении о закупке.
Какие условия договора можно менять
Изменение договора, заключенного по 223-ФЗ, по общему правилу возможно по соглашению сторон (ст. 450 ГК РФ). Вы вправе корректировать объем, цену, сроки и даже порядок приемки. Главный ограничитель — изменение предмета договора по 223-ФЗ (замена одного товара на принципиально иной) трактуется как новая закупка и не допускается. Если проще — вы можете скорректировать цену на поставляемые бананы, но изменять в договоре бананы на ананасы вы не имеете права.
Ключевое правило содержится в ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ: изменение объема договора по 223-ФЗ, равно как и цены или сроков, требует обязательной публикации в ЕИС. Эти действия классифицируются как изменение существенных условий договора по 223-ФЗ.
Внесение изменений и размещение в ЕИС
Внесение изменений в договор по 223-ФЗ оформляется дополнительным соглашением, которое подписывается обеими сторонами. Процедура не бюрократизирована, но требует неукоснительного соблюдения двух регламентов: вашего внутреннего договорного порядка и Положения о закупке заказчика.
После подписания соглашения закон обязывает разместить в Единой информационной системе данные о корректировках. Срок размещения изменений договора 223-ФЗ в ЕИС — не позднее 10 дней со дня их внесения. Несоблюдение этого срока влечет за собой административный штраф как на юридическое (до 30 тыс. рублей), так и на должностное лицо (до 20 тыс. рублей) согласно ч. 4 ст. 7.30.4 КоАП РФ.
На сколько можно изменить цену договора
Изменение цены договора — это реальный и часто используемый инструмент. В отличие от госзаказа, закон 223-ФЗ не фиксирует жесткие лимиты.
На сколько можно изменить стоимость договора по 223-ФЗ? Пределы устанавливает либо сам договор, либо Положение о закупке заказчика. Обычно обе стороны предусматривают возможность увеличения суммы договора по 223-ФЗ пропорционально росту рыночных цен, но не более чем на 30%. Однако есть кейсы, где увеличение стоимости договора по 223-ФЗ составляет и 50%, и 100% — если на то есть объективные обоснования (например, рост биржевых котировок на металл в два раза).
Здесь важно помнить о предостережении Верховного суда: изменение условий договора по 223-ФЗ не должно приводить к появлению условий, которые существенно отличались бы от первоначальных условий тендера. Если увеличение на 100% произошло без веских причин, Антимонопольная служба может квалифицировать это как ограничение конкуренции (п. 41 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 04.03.2021). Логика проста: если бы другие участники знали о такой цене, они могли бы тоже предложить более выгодные условия.
Что делать поставщику при росте себестоимости:
- Изучите Положение о закупке заказчика и текст договора на предмет пунктов об изменении цены.
- Направьте заказчику официальное обоснованное предложение об изменении цены в рамках заключенного договора. Приложите аналитические справки, письма от заводов или данные, полученные от поставщиков.
- Будьте готовы к компромиссу. Иногда заказчику проще урезать объем закупки на 10-20% в рамках текущего бюджета, но принять вашу новую цену, чем проводить процедуру заново и рисковать сроком.
Главный совет для обеих систем закупок — прозрачность. Риск «уйти в минус» растет в геометрической прогрессии, если вы замалчиваете проблему до последнего. Как только вы зафиксировали критический рост себестоимости, сразу выходите на диалог с заказчиком, имея на руках финансовые обоснования. В 223-ФЗ у вас развязаны руки для переговоров, в 44-ФЗ — поле для маневра ограничено 10 процентами, но знание исключений (тарифы, стройка) позволит не упасть в пропасть. А лучшей профилактикой всегда будет холодный расчет рисков на этапе подачи заявки.
